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西南政法大学博士生导师曹兴权教授做客我院法学讲坛
2020-10-12 08:34 庞宇培 

2020927日,西南政法大学民商千赢app下载教授、博士生导师、中国证券法学研究会常务理事、中国保险法学研究会常务理事、中国商法学研究会理事曹兴权教授做客我院法学讲坛,为我院师生带来一场精彩的讲座——《民法典习惯法源规则的适用》。本次讲座系“天津师范大学千赢app下载成立40周年院庆系列活动”之一,由天津君辉律师事务所协办。讲座由我院院长郝磊教授主持,晁晓军老师以及百余名研究生、本科生参加了本次讲座。

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讲座开始之前,郝磊院长对曹兴权教授来我院讲学表示欢迎,并就曹兴权教授的学术经历、科研成果以及所获荣誉进行了介绍。同学们以热烈的掌声对曹兴权教授的到来表示欢迎!同时对天津君辉律师事务所对本次活动提供的支持表示感谢!

曹兴权教授的讲座以《民法典》第10条的内容为中心展开,对其进行了全面而细致的解读。讲座首先以我们生活中常见的“送快递”、“买机票”等例子引入《民法典》第10条的内容——处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。

接下来曹兴权教授围绕《民法典》第10条提出五个问题。

第一个问题是对于“法律没有规定”应当如何理解?法律没有规定才可以适用习惯,那么反过来法律有规定是不是就不能适用习惯?曹兴权教授通过文物买卖和国际海运这两个案例,对这个问题进行了回答,表示从字面上看确实是这样。但是如果我们在现实生活当中刚性地适用这个规则,可能会带来一些我们难以接受的观点。因此,对此条款不应当做绝对理解,太绝对的话就会导致很多不公平的现象。我们的社会生活告诉我们,其实在某些场合习惯是可以优先于法律的。

第二个问题是“可以”还是“应当”?法条的表述为可以适用习惯,曹兴权教授表示这种立场是有问题的。法官在裁判的时候,对于法律规定是必须要适用的,是应当。法源性习惯的地位和法律的规定在本质上是相同的,既然习惯和法律的地位相当,那么法官对于习惯也是应当。这里的核心问题就是如果法官知道习惯是不是有运用习惯进行裁判的义务?那么从正义的角度来看,应该是有义务的。

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第三个问题是关于什么是习惯?习惯分为两类,一类是当事人之间的通常做法,另一类是一个行业和地区的通常做法。从概念上界定,一是习惯是一种会影响到当事人权利和义务的行业规则;二是这个规则有普遍适用性、主体的广泛性和场景的广泛性;三是习惯一定不是当事人在合同中约定的,也不是法律直接规定的,它是法律之外的规则体系;四是习惯会得到相关主体的内心自愿认同;最后一点是习惯要符合我们的法律要求。

第四个问题是如何查证习惯?此处的关键问题就是我们应该知道习惯是以哪些形式表达出来的。我们一般以为习惯是非成文性的,这点在民事习惯当中表达的特别明显,比如人格权编当中有一款规定是关于风俗习惯术语,自然人去登记姓名的时候如何运用的问题。但是在商事行为当中,更多的是成文性的习惯,比如行业协会的治理规范、自律性规则等。

第五个问题是习惯不得违背公序良俗。此处对习惯的审查只提到一个审查标准,即不得违背公序良俗。公序良俗一定是讲的一个社会上的根本利益,违背公序良俗的行为一定是无效的行为,因为这个行为预示着你在和整个社会斗争。但是在交易的博弈之中,还存在着当事人之间的斗争,当事人之间的斗争更多的是讲公平与否。所以,关于习惯适用的司法审查标准,曹兴权教授的基本观点是二元标准,分别是公序良俗标准和公平标准。

最后,曹兴权教授提出,建议同学们在理解适用《民法典》第10条习惯性法源规则的时候,把习惯在某种意义上可以突破法律规定这一点作为核心要素进行思考,同时再结合其他方面来进行论证。

在学生提问环节,同学们提出了“为什么会以《民法典》的习惯作为一个研究对象”、“对习惯的解释是否会造成司法资源的浪费”等问题,曹兴权教授回答道:“在实务研究过程中,我发现公司治理规则既不是法律又不是合同,这背后的逻辑就是习惯,所以一直以来就比较关注习惯。习惯有两种作用:一是解释事实;一是判断行为是否符合法律要求。在法律不完备的情况之下,习惯有很大的适用空间。”

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在讲座结束之后,郝磊院长对此次学术讲座做了总结。郝磊院长先是对曹兴权教授的讲座表示感谢;其次则针对曹兴权教授的讲座内容谈了自己的体会,他表示整个讲座把《民法典》第10条的一些重要问题都做了很好的说明,更难能可贵的是为我们做了一个如何进行研究的示范。最后,他希望大家提高阅读法条、解读法条的能力,这是成为一个法律人非常重要的能力。

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